混合担保中人保与物保谁优先行使

彭先生:小林是我同学的朋友。去年,她因为做生意需要资金周转,要向我借70万元,由他表姐张某作为保证人。由于借款数额比较大,我有点担心,小林又找了她的父母,以她父母名下一套价值50万元的旧房子作抵押。现在约定的还款期限到了,小林暂时没有能力还钱。于是,我找到保证人张某要求还钱。张某表示,小林的借款有房子作为抵押,所以,我应该先对小林父母的房子行使抵押权,对于不能清偿的部分,再找她承担保证责任。请问张某的说法对吗?

混合共同担保是对同一债权既有保证,又有抵押、质押担保的情况,也就是人的担保与物的担保混合。在担保债权中,混合担保并不少见。司法实践中,在实现其债权时,混合担保中人保与物保谁优先行使一直是被探讨的问题。本文整理了相关的法律条文与知识,为您提供一定的参考。

附记:法律规定,被担保的债权既有物的担保也有人的担保时,如果出现了债务人不履行到期债务的情形时,债权人实现担保权有约定从约定,无约定则按下列顺序执行:债务人自己提供物的担保的,债权人应当就该物的担保实现债权,不足部分再找保证人清偿;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人威澳门尼斯人www997723,承担保证责任。

威澳门尼斯人www997723 1

本案中,用于抵押的房子是小林父母的,小林本人对房子没有所有权,小林的父母是小林与彭先生债权债务关系之外的第三人,所以,他们用于抵押的房子属于第三人提供的物的担保。张某则属于人的担保。在这种既有第三人提供物的担保,又有人的担保的情况下,彭先生跟张某和小林的父母如果没有就担保作特别约定,那么,彭先生可以自主选择,既可以就物的担保实现债权(即对小林父母的房子行使抵押权),也可以要求保证人承担保证责任(即要求张某清偿债务)。如果对于两种性质的担保如何实现有特别约定的,则依照约定进行。

  一、保证与债务人提供物的担保并存

  对于某一债权,既有债务人自身提供的财产抵押担保,又存在由债权人、债务人以外的第三人提供的保证担保,在主债务履行期满,债权人应该实现其担保权?

  根据《担保法》第二十八条规定,同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。也就是说,在保证与债务提供物的担保并存情形,应当先首先实现债权人对债务人的抵押权,当抵押物不足以清偿债权人,余额部分由保证人在保证范围内承担保证责任。保证人在承担保证责任后,可向债务人追偿。由此可见,在保证与债务人提供物的担保情形下,保证人承担是一种补充责任。

  二、保证与第三人提供的物的担保并存

  对于某一债权,存在债权人、债务人以外第三方提供的保证,又有第三人提供的物的担保,在主债务务履行期满,债权人应该如何实现其担保权?

  根据《担保法》司法解释第三十八条第一款规定,同一债权既有保证又有第三人提供物的担保,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保范围或者物的担保范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。很显然,在保证与第三人提供的物保并存的情形下,债权人是可以选择向保证人或第三方物保人要求履行其担保责任。如果保证人与第三方提供物保人及债权人、债务人物别约定了各自所应承担的担保责任,对履行次序、担保范围及担保期限作出明确约定,应该依照约定来办理。

相关文章