法学基础知识

  法理学是理论法学的范畴,一直以理论的抽象性理论性而成为大家的拦路虎。法理学的基本概念是构建法理学理论体系大厦所不可缺少的基石,其重要性不言而喻。现在跨考教育教研室杨老师带领大家在考前两周的时间里梳理一下法理学的重要知识点,以期大家能对法理学有个更深的认识,在法理的考试中取得满意的成绩。

 1.什么是法?法的本质、特征是什么? 
法是以国家政权意志形式出现的,作为司法机关办案依据,具有普遍性、明确性和肯定性。法是以权利和义务为主要内容的,首先和主要体现执政阶级意志并最终决定于社会物质生活条件的各种社会规范的总称。 
法的本质:法首先和主要体现统治阶级意志。法是阶级性和社会性的统一。 
法的特征:法是调整人的行为的社会规范。法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。法是具有普遍性的社会规范。法是以权利义务为内容的社会规范。法是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范。 
2.当代中国法的渊源有哪些? 
法的渊源是指由不同国家机关制定、认可和变动的,具有不同法的效力或地位的各种法的形式。 
当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法,包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约国际惯例等。
  3.当代中国的法律体系由哪些法律部门组成? 
法律体系也称为部门法体系,是指一个国家的全部现行法律规范按照一定的标准和原则,划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。 
法律体系有如下特征:法律体系是一个国家国内法的构成体系,不包括国际法;法律体系是一国现行法构成的体系,不包括历史上废止的法律和尚未制定的法律;法律体系是一种客观存在的社会生活现象,反映了法的统一性和系统性。 
法律部门也称部门法,是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称。法律部门是法律体系的基本组成要素,各个不同的法律部门的有机组合,便成为一国的法律体系。 
当代中国已形成了以宪法为核心的社会主义法律体系,包括以下一些主要的法律部门: 
宪法法律部门、行政法法律部门、民法法律部门、商法法律部门、经济法法律部门、劳动法 
与社会保障法法律部门、自然资源与环境保护法法律部门、刑法法律部门、诉讼法法律部门。 
4.法律关系的概念和特征是什么? 
法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系的性质与特征表现在以下三个方面: 
第一,法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系,具有合法性,这是它与其他社会关系的根本区别。 
第二,法律关系是体现意志的特种社会关系,即像法律规范一样体现国家的意志,破坏了法律关系,就违背了国家意志。 
第三,法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系,没有特定法律关系主体的实际法律权利和义务,就不可能有法律关系的存在。所以,法律权利和义务的内容是法律关系区别于其他社会关系的重要标志。 
5.法的主体和客体包括哪些? 
法律关系的主体是法律关系的参加者,是法律关系中权利的享受者和义务的承担者,享有权利的一方为权利人,承担义务的一方称为义务人。 
能够参与法律关系的主体包括以下几类:一是公民,既指中国公民,也指居住在中国境内或在境内活动的外国公民和无国籍人;二是机构和组织,包括国家机关、企事业组织、政党和社会团体;三是国家,在特殊情况下国家可以作为一个整体成为法律关系主体。 
公民和法人要能够成为法律关系的主体,享有权利和承担义务,就必须具有权利能力和行为能力,即具有法律关系主体构成的资格。 
法律关系的客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象。只有那些能够满足主体需要并得到法的确认和保护的客观现象才能成为法律关系的客体。 
法律关系的客体包括以下四类: 
一是物。它既可以表现为水流、森林、土地、其它自然资源等自然物,也可以表现为建筑物、机器、各种产品等人的劳动创造物。 
二是非物质财富。包括创作活动的产品和其他与人身相联系的非财产性财富。 
三是人身。人身是由各个生理器官组成的生理整体,它是人的物质形态,也是人的精神利益的体现。必须注意的是:活的人的身体不能参与有偿的经济活动,不得转让和买卖;权利人不得进行滥用人身、自残人身的活动;对人身行使权利必须依法进行,不得超出法律授权的界限。 
四是行为结果。一定的行为结果可以满足权利人的利益和需要,可以成为法律关系的客体,如对侵犯了别人的名誉后的赔礼道歉。
  6.法律责任包括哪几种?
  法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。与道义责任或其他社会责任相比,法律责任有两个特点:一是承担法律责任的最终依据是法律,二是法律责任具有国家强制性。 
以引起责任的行为性质为标准,将法律责任划分为:刑事责任;民事责任;行政责任; 
违宪责任;国家赔偿责任。   7.归责的基本原则有哪些? 
法律责任的归责是指由特定的国家机关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认。在我国,归责的原则主要包括: 
责任法定原则:是指法律责任作为一种否定的法律后果应当由法律规范预先规定,当出现了违法行为或法定事由的时候,按照事先规定的责任性质、责任范围、责任方式追究行为人的责任。这是法律责任归责最核心的原则。 
公正原则:公正原则要求在追究法律责任方面:第一,对任何违法、违约的行为都应依法追究相应的责任;第二,责任与违法或损害相均衡;第三,要求综合考虑使行为人承担责任的多种因素,做到合理区别对待;第四,要求在追究法律责任时依据法律程序追究法律责任;第五,坚持公民在法律面前一律平等。 
效益原则:是指在追究行为人的法律责任时,应当进行成本收益分析,讲求法律责任的效益。 
合理性原则:是指在设定及归结法律责任时考虑人们的心智与情感因素,以便真正发挥法律责任的功能。 
上述四项归责的基本原则可以概括为合法、公正、有效、合理八个字。这正是充分发挥法律责任的功能,实现法的价值的必要条件,也是建设社会主义法治国家的重要保证。
  8.法律责任的免责条件?
  法律责任的免除也称免责,是指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除。我国主要存在以下几种免责形式: 
时效免责:即法律责任经过了一定的期限后被免除,其意义在于:保障当事人的合法权益,督促法律关系主体及时行使权利、结清权利义务关系,提高司法机关的工作效率,稳定社会生活秩序,促进社会经济的发展。 
不诉及协议免责:是指如果受害人或有关当事人不向法院起诉要求追究行为人的法律责任,行为人的法律责任就实际上被免除,或者受害人与加害人在法律允许的范围内协调同意的免责。 
自首、立功免责:是指对那些违法行为之后有立功表现的人,免除其部分和全部的法律责任,是一种功过相抵的免责形式。 
因履行不能而免责:即在财产责任中,在责任人确实没有能力履行或没有能力全部履行的情况下,有关的国家机关免除或部分免除其责任。

侵权责任法规定的归责原则有过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则。交通事故赔偿归责原则是什么呢?详情请看本文介绍。

  1.什么叫归责?归责也叫法律责任的归结,它是指由特定的国家机关、国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认的活动,归责是对法律责任的认定和归结,具体包括判断、认定、追究、归结以及减轻和免除法律责任等活动。

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一、交通安全法所涉归责原则

  我们要讨论归责的四个原则:

  1.干旱缺水、洪涝灾害、水污染和水土流失是我国突出的四大水资源问题。(√) 
2.水法规按照调整内容,分为水法律、水行政法规、部门水行政规章、地方性水法规和政府水行政规章五类。(×) 
3.我国的根本法就是行政许可法。(×) 
4.中国公民在中国领域内适用中国法律,在中国境外的中国公民也应遵守中国法律并受中国法律保护。(√) 
5.河道等级的认定,根据国家有关规定,一级河道由水利部认定,二、三、四、五级河道由省、自治区、直辖市水利厅(局)认定。(×) 
6.应急防汛、抗旱、抢险、救灾等建设项目可以不实行招标。(√) 
7.行政法是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系,以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。(√) 
8.《水行政处罚实施办法》第二十二条规定:对违法事实确凿并有法定依据,对公民处以1000元以下、对法人或者其他组织处以10000元以下罚款或者警告的,可以当场作出行政处罚决定。(×
)  二、单项选择题 
1.程序法是以保证主体的权利义务得以实现所需程序为主要内容的法,如我国的(C)。 
A《水法》B《民法》C 《刑事诉讼法》  2.(B)是行政法最核心的基本原则。 
A合理行政原则B 依法行政原则C 监督行政原则 
3.(B)指公民、法人或其他组织不履行生效行政决定所确定的义务,由行政机关依职权或申请人民法院强制其履行义务或达到与履行义务相同状态的具体行政行为。 
A行政强制措施B行政强制执行C即时强制 
4.开发利用水资源应当遵循生活、生产和生态用水统筹协调,优先满足(C)的原则 
A农业用水B生产用水C生活用水 
5.(B)是水闸工程进行管理考核、改建、扩建、除险加固等的主要依据之一。 
A水闸工程的调度运用B水闸注册登记C水闸检修 
6.国家对水工程建设移民实行(A)的方针  A开发性移民B指令性移民C
行政性移民 

(一)侵权归责原则的一般理论

  (1)责任法定原则。作为一种否定性的法律后果,法律责任应当由法律规范预先规定。违法行为或违约行为发生
后,应当按照事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者、违约者或相关人的责任。责任法定原则具体的有四个方面的含义:①要由特定的国家机关和国
家授权的机构归责。②反对责任擅断和主观猜想。比如我见了这个人神志慌张,就判定老黄家的电视机肯定就是他偷的,这样就不行。③反对有害追溯,不能以事后
的法律追究在先行为的责任或加重责任,不能以法有溯及既往的效力为由而扩大制裁面、加大制裁程度。④责任法定一般允许人民法院运用判例和司法解释的方法行
使自由裁量权,正确认定归结法律责任。

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所谓归责,是指行为人因其行为和物件致他人损害的事实发生之后,应依何种根据使其负责,此种根据体现了法律的价值判断。归责原则实际上是确定行为人因为何种原因对损害结果承担赔偿责任,这种原因事实就成为了当事人承担责任的前提和基础。

  (2)公正原则。法律责任追究方面的公正,书上讲了以下几个意思:第一,任何违法行为、违约行为都应该依法追究相应的责任。第二,责任与违法或者损害相均衡、相平衡。第三,要综合考虑行为人承担责任的多种因素,做到合理的区别对待。第四,要依据法律程序归结、追究责任。第五,要平等追究。

三、问答题  1.如何理解我国治水的新思路? 
参考答案:我国通过不断的治水的实践和探索,按照科学发展观的要求调整治水思路,总结形成了把人与自然和谐相处作为水利工作的重要理念,统筹流域、区域水利发展,统筹考虑城乡水资源问题,统筹工程措施与非工程措施,全面推进传统水利向现代水利、可持续发展水利的转变,以水资源的可持续利用保障经济社会可持续发展的治水新思路。治水思路的内涵体现在以下六个方面:坚持人与自然和谐相处。坚持以人为本。坚持水资源的可持续利用。坚持发挥政府职能与市场机制相结合。坚持依法治水。坚持科学治水。 
2.合法的行政行为需要满足哪些条件? 
参考答案:行政行为的合法要件是指合法行政行为所必须具备的法定条件。具体包括五个方面: 
第一,行为主体合法。  第二,行为权限合法。  第三,行政行为内容合法。 
第四,行为程序合法。  第五,行为形式合法。 
3.水资源费与水费有何联系与区别? 
参考答案:二者的联系体现在:水资源费计入供水水价成本,即水费中包含有水资源费。 
二者的区别主要体现在五个方面:①性质不同:水费所体现的是商品属性;水资源费具有行政强制性。②征收主体不同:水费是由供水单位计收;水资源费是由水行政主管部门或者流域管理机构征收。③直接义务主体不同:水费是由使用供水单位供应的水的用水单位和个人缴纳;水资源费是由经许可的直接从江河、湖泊或者地下取用水资源的取水单位和个人缴纳。④客体不同:水费是对应经过加工处理后的水,即商品水;水资源费是对应江河、湖泊或者地下的水资源,即原水。⑤使用管理不同:水费是由供水单位按有关财务制度用于供水工程生产运行、维护等开支;水资源费是纳入财政预算管理,主要用于水资源的节约、保护、管理。 
4.河道等级划分的主要依据有哪些?等级认定权限如何规定? 
参考答案:河道等级划分主要依据河道的自然规模(流域面积)及其对社会、经济发展影响的重要程度(主要是耕地、人口、城市规模、交通及工矿企业)等因素。目前我国把河道划分为五级,其中一级河道为流域面积大于5万平方公里,耕地面积大于500万亩,人口500万人以上,城市规模特大城市,交通及工矿企业特别重要,可能开发的水力资源大于500万千瓦。根据国家有关规定,一、二、三级河道由水利部认定,四、五级河道由省、自治区、直辖市水利厅(局)认定。 
5.工程质量监督的主要内容是什么? 
参考答案:根据《水利工程质量监督管理规定》,各级水利工程质量监督机构的职责主要有:①贯彻执行有关工程建设质量管理的方针、政策;②管理辖区内水利工程的质量监督工作,负责监督设计、监理、施工单位在其资质允许范围内从事水利工程建设的质量工作,负责检查、督促建设、监理、设计、施工单位建立质量体系;③监督受监督水利工程质量事故的处理;④参加受监督水利工程的阶段验收和竣工验收;⑤掌握辖区内水利工程质量动态和质量监督工作情况,定期报告;⑥组织质量监督员培训,开展质量检查活动,组织交流工作经验。 
6.大坝安全鉴定的主要内容是什么? 
参考答案:大坝安全鉴定工作通常包括对大坝的实际状况进行安全性的分析评价和现场安全检查,其主要内容包括大坝洪水标准复核、抗震复核、质量分析评价、大坝结构稳定和渗流稳定分析、大坝运行情况分析以及大坝安全综合分析、提出大坝安全论证总报告等。鉴定工作的程序和要求按照《水库大坝安全鉴定办法》执行。) 
7.水行政执法的基本特征是什么?  参考答案:其基本特征体现在四个方面: 
一是水行政执法是围绕调整社会水事关系而实施的行政执法,其行政主体为各级水行政主管部门,这一特征区别与其他的行政执法。 
二是水行政执法是水行政主管部门依照水法规对水行政管理相对人实施的具体行政行为,对特定人具有特定的拘束力而无普遍适用性和向后拘束力,这一特征区别于水行政立法或抽象水行政行为。 
三是水行政执法的客体(指所解决的问题)并非解决水行政管理相对人之间的水事纠纷,也不是解决水行政管理相对人与水行政主管部门之间的水行政争议,这一特征区别于水行政司法。 
四是水行政执法是水行政主管部门单方实施的行政行为,不受水行政管理相对人的意志影响, 
这一特征区别于水行政合同行为。

侵权的民事责任,是指违法行为人对侵害他人的财产权、人身权等所造成的法律后果应当承担民事法律责任。由于责任构成要件和归责原则的不同,又分为一般侵权行为和特殊侵权行为。一般侵权民事责任是指行为人由于过错,侵犯他人财产、人身权利,致人损害而应承担的民事责任。一般侵权责任构成要件包括四个方面:损害事实的存在、行为的违法性、侵权行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错。而特殊侵权民事责任,不必具备一般侵权责任的四个方面构成要件。在某些特殊情况下,法律规定了民事主体要承担民事责任的情况,其特殊性在于指明法律的规定不需要全部具备民事责任一般构成要件,其责任也不限于由行为人本人承担。

  (3)效益原则。效益原则简单的讲,就是进行责任追究的时候,要考虑到投入或产出的问题、成本或收益的问题。

从归责原则看,一般侵权损害赔偿适用过错责任原则,特殊侵权损害赔偿适用无过错责任原则。过错责任原则为古罗马《阿奎利亚法》以来特别是近代资产阶级革命胜利以来的法律制度中加害人承担损害赔偿民事责任的基础。无过错责任则是伴随近代大工业发展起来的责任原则,是指在法律规定的特别类型案件中,不考虑加害人有无过错,只要符合其他责任要件就要承担赔偿等民事责任,而免责和减责的事由则由法律做出明确规定。即不问行为人有无过错,只要行为人造成了损害后果,就应承担民事责任。即受害人无须证明行为人有过错,行为人也不得以自己无过错作为免责和减轻责任的抗辩事由,而只能依照法律规定的免责条件主张免责。

  (4)合理性原则。合理性原则意思为,在设定、归结法律责任的时候要考虑到人的心智与情感因素,以真正发挥
法律作用的功能,也就是整个来说要考虑到他的一种人性基础,他的一种人的心智状况,也就是要合乎天理人情。比如说我为了过个好年去偷,我为了希望工程去
盗,从合理性角度恐怕在追究法律责任的时候要考虑到这些因素。所以要考虑到人的心智与情感因素的影响,实现法、理、情的最大程度的统一。

(二)对交通安全法关于归责原则规定的理解

  所以真正在最后,归结到法律责任的四个原则就只有八个字:合法、公正、有效、合理。

1、机动车之间发生交通事故损害赔偿适用过错责任原则

  2.免责又称为法律责任的免除,指虽然违法者事实上违反了法律,并且具备承担责任的条件,但由于法律规定的
某些主观或客观条件,可以被部分或全部地免除(即不实际承担)法律责任。理解时,我们要注意到这样几个观念:第一,免责首先意味着他有责任,在有责任的情
况下才谈得上部分责任的免除和全部责任的免除,我们说正当防卫、紧急避险本身不负法律责任,所以不存在免责的问题。第二,法律责任的这种免除不同于“不负
责任”和“没有责任”。第三,免责也不能混同为“赞成”,部分或全部免除责任并不意味着特定的违法行为是合理的、法律允许或法律不管的,更不意味着这些被
免责的行为是法律赞成或支持的。

道路交通安全法第七十六条规定中明确机动车之间发生交通事故的,有过错的一方承担责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。这也是民法过失相抵规则在处理交通事故中的具体体现。

  在我国的法律规定和法律实践中,按照免责的条件和情况,主要有下列四种免责形式:

这里的“有过错”主要是指机动车驾驶人出于故意或者过失违反道路交通安全法律、法规或者驾驶错误等,这种过错是造成交通事故的原因。有过错的一方对于交通事故的形成具有不可推卸的责任,即行为人的过错与损害结果的发生具有直接的因果关系,因而必须承担民事责任。对于双方都有过错的,按照“各自过错的比例分担责任”,也就是按照过错的大小来确定责任的轻重,根据责任的轻重来确定对损失承担的比例。在机动车之间发生交通事故所造成的人身伤亡、财产损失中,实行过错责任原则,有利于保护社会主义公共财产和公民的合法权益,也有利于教育公民遵纪守法,预防和减少交通事故损害的发生。

  (1)时效免责。违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。刑事法律、民事法律都有规定。

2、机动车与非机动车驾驶人和行人之间发生交通事故损害赔偿,适用无过错责任原则

  (2)不诉及协议免责。协议是指双方的,我欠人家一万块钱,但人家看我实在没钱,就要我少还一点,还10元也可以,只要证明我们之间存在债务关系,其他的就可以免责,不用还了。

无过错责任原则只适用于法律特别规定的场合,也就是说,只有在法律有明文规定时才能适用。民法通则第一百二十三条规定:“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的,应当承担民事责任。如果能够证明损害是由受害人故意造成的,不承担民事责任”。因交通事故案件属于高度危险作业种类中的一种情况,即高度危险作业中包括高速运输工具,所以,交通事故造成他人人身或财产伤害属于特殊侵权案件,应适用无过错责任原则。交通事故损害赔偿适用无过错原则是世界上大多数国家的通例,对保护受害人弱势的利益更为有利。

  (3)自首、立功免责。

为了更好地保护非机动车驾驶人和行人合法权益,道路交通安全法改变了《道路交通事故处理办法》规定的过错推定原则的归责原则,改为在这种场合适用无过错责任原则,体现了对交通事故受害人的人文关怀。道路交通安全法第七十六条第二款规定:“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的,由机动车一方承担责任;但是,有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规,机动车驾驶人已经采取必要处置措施的,减轻机动车一方的责任。该规定进一步明确了机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故损害赔偿适用的归责原则是无过错责任原则。

  (4)补救免责。即对于那些实施违法行为,造成一定损害,但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人,免除
其部分或全部责任。承担责任的方式有主动或被动的形式,主动的像你骑自行车把一个老人给撞了,马上送到医院,全身检查,再送他回家,陪他在医院观察几天, 然后买好多营养品去看他,及时通知家人,你主动承担了责任,所以可以免责。

机动车作为运输工具,在与非机动车驾驶人和行人之间发生交通事故时,相比机动车一方,非机动车驾驶人和行人受到的损害往往要严重的多,常常是非死即伤,机动车一方则大多只是造成财产损失,一般不会有人员伤亡。因而,机动车对于非机动车驾驶人和行人的危险,通常要大大高于非机动车驾驶人和行人对机动车的危险,甚至可以说非机动车驾驶人和行人对机动车来说,不具有任何危险。只有危险物的支配者和危险活动的经营者才能在一定程度上预防和控制危险的发生,同时控制危险作业的人往往也是从高度危险作业中实际受益的人,2因而,法律规定加重机动车一方的责任,确认机动车所有人或使用人的无过错责任,符合公平、正义法律理念和“获得利益的人负危险”原则,符合法学理论和立法的精神,是实现社会的公平和公正,尊重生命的基本价值理念的体现。

  当然,应该还有其他免责方式,如自助免责、人道主义免责等。

二、无过错责任也应当适用过失相抵原则

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